一、案例情况（森源电气）

公司是经河南省人民政府《关于设立河南森源电气股份有限公司的批复》批准，由楚金甫、周保臣、杨合岭、隆源投资和隆昌物资共同发起设立的股份有限公司。设立时，公司总股本为２，３２２．７３万元，其中楚金甫、周保臣、杨合岭分别以其在长葛市开关厂所占的经评估的净资产５，６４６，０３２元、３，６９０，６３４元、３，６９０，６３４元作为出资，隆源投资、隆昌物资分别以现金５，４００，０００元和４，８００，０００元作为出资。

１、挂靠企业产权界定

长葛市开关厂系由楚金甫、周保臣、杨合岭于１９９２年６月投资设立的企业，注册资本为３０万元，经过多次的增资长葛市开关厂注册资本为７６０万元。长葛市开关厂曾先后挂靠到长葛市卫生局和长葛市地方税务局，企业性质曾定为集体性质。

２０００年４月６日，长葛市地方税务局出具《长葛市地方税务局关于同意开关厂脱离隶属关系的批复》（长地税发［２０００］４０号），同意长葛市开关厂脱离隶属关系，长葛市开关厂的人财物由长葛市开关厂（即投资者）所有，长葛市开关厂的全部债权、债务均由长葛市开关厂承担。

２０００年４月１６日，长葛市卫生局出具《关于长葛市开关厂投资情况的证明》。根据该证明：长葛市开关厂创建时挂靠在长葛市卫生局，但其设立时的原始注册资金３０万元均由楚金甫、周保臣、杨合岭三人自筹，长葛市卫生局实际在长葛市开关厂无任何投资；１９９３年８月，长葛市卫生局将长葛市开关厂挂靠关系转入长葛市地方税务局，与长葛市卫生局脱离挂靠关系，长葛市开关厂所有债权债务均由其承担。

２０００年４月２２日，长葛市地方税务局再次出具《关于长葛市开关厂产权界定的通知》（长地税字［２０００］３８号）对长葛市开关厂的产权进行界定，确认长葛市开关厂全部资产由原始投资人楚金甫、周保臣、杨合岭三人按原始投资数额及比例拥有，长葛市开关厂所有债权债务均由其承担，并解除长葛市地税局与长葛市开关厂的挂靠关系。

２０００年４月３０日，长葛市企业产权制度改革领导组出具《关于长葛市开关厂产权界定的批复》（长企改字［２０００］６号），确认长葛市开关厂的出资人为楚金甫、周保臣、杨合岭，并根据长葛金天平会计师事务所对长葛市开关厂的审验，确认截至２０００年３月３１日，长葛市开关厂注册资金为７６０万元人民币，楚金甫持有长葛市开关厂出资总额的４３．３４％，计３，２９３，８４０元；周保臣持有长葛市开关厂出资总额的２８．３３％，计２，１５３，０８０元；杨合岭持有长葛市开关厂出资总额的２８．３３％，计２，１５３，０８０元。

２０００年１０月２５日，长葛市企业产权制度改革领导组再次出具《关于长葛市开关厂产权界定的批复》（长企改字［２０００］８号），确认长葛市开关厂的出资人为楚金甫、周保臣、杨合岭，其投资额在长葛市开关厂注册资金中的比例分别为４３．３４％、２８．３３％、２８．３３％；并根据亚太资产评估事务所对长葛市开关厂出具的评估报告书，确认截至２０００年８月３１日，长葛市开关厂评估后的净资产为１，３０２．７３万元，楚金甫持有开关厂净资产５，６４６，０３２元，周保臣持有开关厂净资产３，６９０，６３４元，杨合岭持有开关厂净资产３，６９０，６３４元。

２００７年１１月１９日，许昌市财政局向河南省财政厅上报《关于对长葛市开关厂产权界定的请示》（许财企［２００７］３１号），申请确认长葛市企业产权制度改革领导组先后于２０００年４月和２０００年１０月出具的长企改字［２０００］６号《关于长葛市开关厂产权界定的批复》和长企改字［２０００］８号《关于长葛市开关厂产权界定的批复》中认定的长葛市开关厂的产权界定。

２００７年１２月１１日，河南省财政厅出具豫财办资［２００７］４６号《关于对河南森源电气股份有限公司前身长葛市开关厂产权界定结果确认的批复》，同意２０００年长葛市企业产权制度改革领导组对长葛市开关厂进行产权界定的确认结果。

２００８年７月２８日，许昌市人民政府以许政文［２００８］３８号《关于界定河南森源电气股份有限公司前身长葛市开关厂产权的请示》再次确认长葛市开关厂是由楚金甫、周保臣、杨合岭３位自然人共同投资创建的民营企业，并请示河南省人民政府出具长葛市开关厂产权确认文件。

２００８年７月３０日，河南省人民政府以豫政文［２００８］１３２号《关于对河南森源电气股份有限公司前身长葛市开关厂产权界定的批复》同意许昌市人民政府关于长葛市开关厂产权界定的意见，确认长葛市开关厂２０００年改制时清产核资、产权界定程序符合国家法律法规的规定，合法有效。

２、出资设立股份公司

２０００年１０月２５日，楚金甫、周保臣、杨合岭、隆源投资、隆昌物资五名股东签订了《河南森源电气股份有限公司发起人协议书》，同意共同出资组建河南森源电气股份有限公司。公司注册资本为２，３２２．７３万元，其中：楚金甫以其在长葛市开关厂所占的净资产出资５６４．６０３２万元，占注册资本的２４．３１％；周保臣以其在长葛市开关厂所占的净资产出资３６９．０６３４万元，占注册资本的１５．８９％；杨合岭以其在长葛市开关厂所占的净资产出资３６９．０６３４万元，占注册资本的１５．８９％；隆源投资以现金出资５４０万元，占注册资本的２３．２５％；隆昌物资以现金出资４８０万元，占注册资本的２０．６７％。长葛市开关厂的债权债务转由股份公司承继。

对于发起人以长葛市开关厂作为出资，发行人律师经核查认为：长葛市开关厂系楚金甫、周保臣、杨合岭三位自然人投资设立的私营企业，其产权界定已履行了必要的法律程序，合法有效。楚金甫、周保臣、杨合岭三位发起人以长葛市开关厂的净资产出资未损害相关债权债务人的利益，对股份公司的设立不构成法律障碍，对本次股票发行上市不构成法律障碍。

３、发行人设立后，长葛市开关厂有关情况说明

长葛市开关厂于２０００年９月至１０月份在发行人成立前，共收到中国人民解放军第５７１９工厂等１１８位债权、债务人的《承诺函》，均同意长葛市开关厂的相关债权、债务由新设立的股份公司承接。

基于企业正常生产经营的需要，在事先征得相关债权债务人及长葛市开关厂同意的情形下，楚金甫、周保臣、杨合岭三位自然人直接将其在长葛市开关厂中所占有的净资产作价投入了股份公司。长葛市开关厂的全部资产、债权债务及业务、人员等全部同时转入了股份公司。此后，长葛市开关厂未进行过任何经营活动。

在股份公司成立后，由于长葛市开关厂不进行任何经营活动，疏忽了长葛市开关厂的注销工作，直至２００７年才进行清算工作，并于２００７年１２月完成清算注销手续。但此项未及时注销事项，未给股份公司及相关债权债务人造成损失。楚金甫、周保臣、杨合岭三位发起股东承诺，“若因此事项而给股份公司及相关债权债务人造成损失的，均由我等三人承担”。

发行人律师经核查认为：“长葛市开关厂虽因工作的疏忽而其未及时办理注销手续，但是其自股份公司设立后直至２００７年１２月办理注销登记手续期间，未进行过任何实际经营活动；且楚金甫等三人业已承诺，若因此事项而给股份公司及相关债权债务人造成损失的，均由楚金甫等三人承担。因此，本所律师认为，该项未及时注销事项不会给股份公司及相关债权债务人造成损失，对本次股票发行上市不构成法律障碍。”【同时可参考的案例：南洋股份、亚厦股份、彩虹精化、龙星化工、汉缆股份、梦洁家纺、同德化工、宝鼎重工、奇正藏药、南方泵业等】

二、集体企业改制几点提示

１、如果集体企业改制时股权转让程序完全合规，且不存在集体资产流失等情况，则上市前无须取得省政府批文。康耐特的补充法律意见书（一）２－５页中表述了该问题。

２、如果集体企业改制过程中程序存在瑕疵，则可以采取事后确认的方式来弥补，根据最新保代培训政策需要取得省级政府的确认文件。确认文件需要将问题表述清楚并且逐条确认，笼统的“不存在违规行为”的文件现在有时候会里并不会认可。

３、如果在改制过程中存在自然人损害集体利益的情形，就算是上市前取得省级政府的确认文件，也不一定能够被认可，需要上市前就有关利益股东进行补偿，且补偿方案需要取得集体村民大会或村民代表大会的通过。

４、损害集体利益的情形有如下几种：１）股份量化至个人时没有进行资产评估；２）股份对价支付没有根据评估净资产值确认；３）通过隐瞒资产、部分评估的方式做低甚至做亏集体企业资产以实现低价格取得股份的目的。

５、农村集体企业股权转让的合法程序基本要素包括：（１）转让时相关企业的资产或产权须经资产评估、并报集体企业主管部门确认和批准；（２）转让事宜须经过转让方企业、受让方企业的董事会或股东会批准；（３）对于集体企业，最重要的一个环节是转让事宜须经代表村民的村民集体代表大会同意；（４）相关转让还须经当地至少区级以上政府批准。

６、集体股权转让，一般的做法都是报材料前争取能拿到省级部门的批文，但是不少企业为了争取早日上市都是冒险先申报，在等待期间再拿省级批文，但在申报前至少应拿到市级政府的批文。可以参考近期过会的浙江金洲管道，其实在浙江类似的案例挺多的。